פסק דין
1. בפני בקשה מוסכמת להסתלקות המבקשת, הגב' אסתר יחזקאל, מן הבקשה לאישור תובענה ייצוגית עפ"י סע' 16 לחוק התובענות היצוגיות תשס"ו- 2006 (להלן: "חוק התובענות הייצוגיות").
2. התובעת הגישה לביהמ"ש תובענה ייצוגית נגד חברת זמרת נצח בע"מ אשר הינה הבעלים של קניון ביאליק ברמת גן ושל החניון המצוי תחתיו. יחד עם התובענה, הוגשה אף בקשה מטעם התובעת לאישור התובענה כתובענה ייצוגית.
3. בבקשה לאישור התובענה, טענה התובעת כי הנתבעת הפרה את הוראות סע' 4(ב) לחוק חניה לנכים, תשנ"ד- 1993 (להלן: "חוק הנכים") בכך שלא נשאה בעלות תשלום החניה של נכים אשר חונים בחניון המשמש את באי הקניון. עוד טענה התובעת כי גביית התשלום בעד החניה מחברי הקבוצה, עולה כדי הטעיה כאמור בחוק הגנת הצרכן התשמ"א- 1981, שכן על אף שעפ"י החוק זכאים הם לחניה ללא תשלום, הרי שבפועל הסתירה מהם התובעת זכות זו ואף גבתה מהם תשלום מלא עבור החניה.
4. התובעת טענה אף כי הנזק שנגרם לה ולבאי הקבוצה, בנוסף לנזק הממוני בשל גביית התשלום עבור החניה שלא כדין, הינו נזק בלתי ממוני- קרי, הפגיעה בזכותם לשוויון, לכבוד ולהשתתפות פעילה בכל תחומי החיים.
הנתבעת טרם הגישה כתב הגנה.
5. 28/5/12 הגישו הצדדים בקשה מוסכמת להסתלקות התובעת מן הבקשה לאישור תובענה ייצוגית. מן הבקשה עולה כי הנתבעת, מבלי להודות בחבותה או בטענות התובעת, הסכימה לפרסם בתקנוני החניה ובשילוט הקיים בחניון כי נכה המחזיק תו חניה שניתן ע"י משרד התחבורה רשאי להחנות את רכבו בחניון הקניון ללא תשלום ובלבד שהנכה מרותק לכסא גלגלים או מוגבל בניידותו. עוד נקבע ביו הצדדים כי הזכאות מותנית בנוכחות הנכה ברכב.
6. הצדדים ביקשו לקבוע כי לאחר אישור בקשת ההסתלקות, תשלם הנתבעת לתובעת סך של 9,000 ₪ ולבאי כוחה סך של 50,000 ₪ בצירוף מע"מ לכיסוי ההוצאות והטרחה אשר נגרמו להם בעטיים של ההליכים.
דיון והכרעה:
7. לאחר שבחנתי את בקשת ההסתלקות וכן את הוראות סע' 16 לחוק התובענות הייצוגיות, מצאתי לנכון לאשר את הסתלקותה של התובעת מן הבקשה.
8. ראשית, בחנתי האם יש מקום להורות על פרסום הודעה לחברי הקבוצה ועל משלוח ההודעה ליועץ המשפטי לממשלה ולגורמים אחרים וזאת לאור נוסח תקנה 11 (ב) לתקנות תובענות ייצוגיות, תש"ע -2011. מאחר ומדובר בבקשת הסתלקות בטרם אישור התובענה ולאור האמור בת"צ( מרכז) 24356-04-10 בלהה הר-עוז נ' כלל בריאות חברה לביטוח בע"מ (2010) מפי כב' השופט הפרו' גרוסקופף (ראו סעיפים 24-30 לפסק הדין, פורסם במאגרים), קובעת אני כי אין צורך במשלוח הודעה כאמור. מהטעמים אשר פורטו בסעיפים 19-23 לפסק הדין הנ"ל, בהתאמה למקרה שלפנינו, גם לא מצאתי מקום לבחון מינוי מבקש ו/או בא כוח חלופי.
9. שנית, בחנתי מדוע לא הוגשה בקשה לאישור הסדר פשרה ותחתיה הוגשה בקשת הסתלקות. באותה סוגייה דנה כב' השופטת רות רונן במסגרת ת"א 1373/07 יולי גולדשטיין נ' בנק הפועלים בע"מ (2009)[פורסם במאגרים]: "ההבדל העיקרי בין הסדר פשרה לבין הסתלקות, מתבטא בכך שהסדר פשרה כובל את חברי הקבוצה בדרך של "מעשה בית דין", ושולל מחברי קבוצה שיבקשו לעשות כן בעתיד – את האפשרות להגיש תביעה אישית או ייצוגית ביחס לעילת התביעה הייצוגית עליה חל הסדר הפשרה. מנגד, כאשר מבקש מסתלק מתביעה, הכלל של מעשה בית דין לא חל, ולכן אין כל מניעה כי חבר קבוצה אחר יבחר בעתיד להגיש תביעה אישית או ייצוגית נגד הנתבע. מבחינה זו, הפגיעה האפשרית בקבוצה במקרה של הסתלקות, היא פחותה מאשר הפגיעה במקרה של הסדר פשרה.
בשל העובדה שהסכם פשרה חוסם את כל חברי הקבוצה באמצעות הכלל של מעשה בית דין, קיים בחוק מנגנון מפורט ומורכב, שנועד להבטיח כי הסכם הפשרה הוא אכן ראוי ונכון ביחס לחברי הקבוצה כולם".
10. ולגבי בקשה הסתלקות נקבע בהמשך כדלקמן: "אם לא יוגשו תביעות נוספות, אישיות או ייצוגיות, על ידי מי מחברי הקבוצה, המשמעות של "הסכם הסתלקות" היא כי בפועל זכויות הצדדים בקבוצה ייקבעו על ידי הסכם זה, ואף אחד מהם לא יזכה ככול הנראה לזכויות טובות יותר מאלה שנקבעו במסגרת הסכם זה. מטעם זה חשוב כי במקרים המתאימים, יבחן בית המשפט היטב את מהות ההסדר אליו הגיעו הצדדים, כדי לוודא שזכויות חברי הקבוצה נשמרו, וכי הסכם ההסתלקות הוא הסכם הוגן, המשקף באופן ראוי את הסיכויים והסיכונים שהצדדים חשופים אליהם בניהול התביעה, על כל המורכבויות הכרוכות בכך.
סיטואציה בה בית המשפט יימנע תמיד מבחינת הסדרי הסתלקות כגון ההסדר דנן, עלולה לעודד צדדים לתביעות ייצוגיות, לנסות לעקוף את ההסדר המורכב שנקבע בס' 18-19 לחוק התובענות הייצוגיות, ולערוך הסדרים במסגרת הסתלקות מתביעות. במקרה כזה, הנתבע לא "יחסן" את עצמו אמנם מפני הגשת תביעות עתידיות נוספות, אולם מאידך גיסא הוא והתובע יוכלו להגיע להסכמות שלא יהיה עליהן מנגנון פיקוח כלשהו, תוך הערכה שתביעות עתידיות כאלה ממילא לא יוגשו לעולם".
11. לאור דברים אלו נקבע שם כי אם הצדדים, כמו במקרה שלפנינו, מבקשים לסיים את ההליך בדרך של הסתלקות, ולא בדרך פשרה, יש לבחון האם ההסכמה שגובשה אינה גורמת נזק לקבוצה – ואם כך יש מקום לאשרה. על בית המשפט גם להביא בחשבון את היעלות של סיום ההליך ללא דיון ואת הזמן בחיסכון בזמן שיפוטי, בזמנם וממונם של הצדדים.
12. לכן נתפנה לבחון את ההסדר עצמו שגובש - מעיון בתובענה ניתן ללמוד כי עיקרה בהפרת חוק אשר נועד לעגן את זכויותיהם של בעלי המוגבלות בניידות, לקדם את נגישותם ולאפשר להם להגיע בקלות ובבטחה למקומות ציבוריים מבלי שיידרשו לשלם על כך תשלום נוסף. לפיכך, מגלגל החוק את חובת התשלום על בעל העסק.
13. מעיון בהסדר, מצאתי כי התוצאה אליה הגיעו הצדדים להליך, לפיה הנתבעת תפעל באופן מיידי בכדי ליידע את הזכאים בדבר זכאותם לחניה חינם, משרת היטב את המטרה אשר לשמה נוהל ההליך. כך, יוכלו בעלי המוגבלויות לחנות במקום נגיש, כאשר בתשלום נושא בעל העסק, קרי- הנתבעת. הסדר זה אף עומד בקנה אחד עם הוראות חוק הנכים ויש בו די כדי להוות סעד עיקרי ומרכזי אשר מיטיב עם כלל הקבוצה הפוטנציאלית.
14. זאת ועוד, בבוחני את אופי ההסכם, לקחתי בחשבון כי בכל הנוגע לסעד הכספי אשר נתבקש בידי התובעות במסגרת התובענה- השבת הכספים שנגבו שלא כדין בידי בעלי החניון- הרי שמדובר בסעד שהוכחתו אינה קלה ויתכן שאף אינה אפשרית כלל, באשר ישנו קושי ראייתי בזיהוי קבוצת התובעים ובאיתורה. זאת מאחר ובבואו של תובע להצטרף לקבוצה, אין די בעובדת היותו נכה המוגבל בניידות, כי אם עליו להוכיח שחנה בחניון נשוא תובענה זו, בזמנים האמורים. מאידך, הפיתרון העתידי שגובש – קרי הענקת חניה חינם לנכים, מן הסתם יחול על רוב חברי הקבוצה שבתביעה שבפניי, ובמקרה זה ניתן להניח שיש בין הקבוצות חפיפה, למצער חלקית (מיקום גיאוגרפי+מוגבלות+ביקור בקניון ספציפי הקרוב למקום המגורים).